Нотариат для дела, или 10 способов защиты прав предпринимателей нотариусом

Иван Соколов,

нотариус Санкт-Петербурга

Нотариус совершает нотариальные действия, которые предусмотрены Основами законодательства Российской Федерации о нотариате. Их, по закону, порядка сорока видов. Больше того, каждое из таких действий может иметь разные проявления. Например, нотариусы удостоверяют сделки. Возникает вопрос, какие? Под сделкой понимаются действия граждан или организаций, которые направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Существует классификация сделок по различным основаниям. Например, по количеству сторон — одно-, двух- и многосторонние. Получается, что под одним пунктом нормы закона о том, что к компетенции нотариуса относится удостоверение сделок, понимается множество самых разнообразных сделок и договоров. Это сделки купли-продажи, опционы, цессии, мены, доверенности, различные согласия (являющиеся сделками по своей природе) и иные. Нотариальные действия подразделяются на обязательные (когда обращение к нотариусу обязательно по закону) и необязательные (когда обращение к нотариусу осуществляется по желанию сторон, при этом стороны вправе совершить сделку без участия нотариуса). Ниже расскажем о нотариальных действиях, совершаемых для бизнеса.

● Продажа предприятий

В России самыми распространенными формами ведения предпринимательской деятельности являются организация юридических лиц в форме обществ с ограниченной ответственностью (ООО), в которых уставный капитал разделен на доли, либо в форме приобретения гражданином статуса индивидуального предпринимателя. В меньшей степени распространены формы предприятий в виде акционерных обществ, в которых уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций.

В вопросе сделок с долями в обществах с ограниченной ответственностью законодатель, начиная с 2009 года, идет по пути планомерного увеличения участия нотариуса в таковых. За прошедший период российский нотариат подтвердил свою эффективность в деле защиты предприятий от захвата и корпоративных злоупотреблений. Например, сегодня сложно представить картину, при которой по поддельным документам переоформлены права на долю в уставном капитале ООО, хотя до 2009 такие случаи, увы, были нередки. И именно обязательное участие нотариуса как третьего независимого и компетентного лица позволило решить эту острую проблему.

Существуют ситуации, когда договор о продаже доли можно заключить в простой письменной форме. Например, продажа доли в уставном капитале общества, которая принадлежит этому обществу в результате выхода участника из его состава, по закону не подлежит обязательному удостоверению. Вместе с тем, при заключении такой сделки существует целый ряд требований, соблюдение которых позволяет обеспечить дальнейшую правовую безопасность участников договора, и именно участие нотариуса, который обеспечивает соблюдение таких требований, позволяет минимизировать дальнейшие разногласия.

В последние несколько лет наблюдается определенный интерес и к сделкам с акциями, составляющими уставный капитал акционерных обществ. Хотя по закону это и не обязательно, заинтересованные лица отдают предпочтение нотариальной форме из-за доступности, а также возможности получить необходимые правовые разъяснения и гарантии. После заключения договора остается только внести запись об изменениях в реестр владельцев ценных бумаг.

Нередко мы сталкиваемся с вопросами, как переоформить предприятие в форме ИП на другое ИП. Этот вопрос имеет ряд нюансов. Дело в том, что сам по себе статус индивидуального предпринимателя не влечет образование юридического лица. Это все тот же гражданин, но с особым статусом, позволяющим заниматься деятельностью, направленной на систематическое извлечение прибыли, нанимать работников, уплачивать налоги и сборы в особом, в отличие от гражданина-непредпринимателя, порядке. Поэтому у ИП всё дело строится на основе совокупности договоров, таких как договоры поставки, подряда, оказания услуг, аренды и других, заключенных именно с гражданином, имеющим статус предпринимателя. Статус предпринимателя нельзя продать, подарить или передать иным образом, но вместе с тем, можно уступить права и обязанности по заключенным договорам другому лицу — предпринимателю или организации. Конечно, в каждом отдельном случае нужно изучать структуру профессионального дела, изучать договоры на допустимость и возможности уступки прав по ним. Это, чаще всего возможно, но более трудоемко и затратно.  

● Подтверждение принятия решений органами управления юридических лиц

Любое юридическое лицо управляется через свои органы — единоличные или коллегиальные. В обществах с ограниченной ответственностью это общее собрание участников, совет директоров, директор. В акционерных обществах это общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), директор.

Когда общество состоит из одного лица (единственного участника), его решения (об избрании руководителя, изменении устава, одобрении крупных сделок и прочие) оформляются письменно в виде решения единственного участника.

Существует нотариальное действие по удостоверению принятия решения органом управления юридического лица или удостоверению принятия решения единственным участником юридического лица. В рамках этого нотариального действия нотариус удостоверяет принятие решения собранием или коллегиальным органом и состав участников, присутствующих при его принятии. В случае с единственным участником — устанавливает его личность, полномочия и право на принятие решения. В подтверждение факта совершения нотариального действия выдается соответствующее свидетельство.  

Например, в отношении общества с ограниченной ответственностью есть ряд случаев, когда в нотариальном порядке подтверждать принятие решений обязательно, — это решения об увеличении уставного капитала общества и решения о назначении руководителя общества. Причем последнее правило относительно новое. Оно появилось с сентября 2024 года и направлено на защиту обществ от незаконной смены руководителя.

В других случаях решения могут приниматься без нотариуса, если это допускается учредительными документами. Практика сталкивается с примерами, когда осмотрительные предприниматели умышленно определяют в уставах своих компаний правило об обязательном участии нотариуса в подтверждении принятия решений по всем вопросам или отдельным категориям вопросов, аргументируя такой подход стремлением обезопасить предприятие от возникновения корпоративных конфликтов, подделок протоколов и упорядочиванием корпоративных процедур.  

● Опционы

Хотя опционы больше и относятся к сделкам по передаче долей, но все же целесообразно выделить их в отдельную группу, ввиду их особой конструкции, актуальности и востребованности. В данном случае речь идет о соглашении о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Как это работает? Есть, скажем, ООО. В нем - единственный участник, который привлекает новых партнеров для развития предприятия. Один из таких потенциальных компаньонов, например, обладает определенными компетенциями, которые очень ценны для развивающейся компании, а их применение может привести к развитию по тем или иным показателям. Стороны договариваются между собой о том, что в случае достижения положительного результата владелец компании готов продать компаньону на заранее определенных условиях часть доли в уставном капитале. Об этом заключается соглашение о предоставлении опциона, которое определяет в себе условия, достижение которых необходимо для возможности приобретения доли, срок действия такого договора, цену доли в случае ее приобретения. В результате получается, что продавец, он именуется в этом случае оферентом, обязан продать, а покупатель, который в данном случае называется акцептантом, вправе приобрести долю ООО при выполнении определенных условий соглашения. Причем вправе приобрести, но не обязан. И что важно, для покупки не требуется участие продавца, поскольку проверку выполнения условий для покупки проверять будет нотариус, в рамках совершения нотариального действия по удостоверению акцепта (так называется принятие предложения заключить договор). В результате договор будет заключен посредством совершения двух документов: предложения заключить договор от продавца (оферты) и принятия такого предложения со стороны покупателя (акцепта). Документ о продаже доли, подписанный продавцом и покупателем, не составляется.

В условиях динамично усложняющихся правовых отношений опционы находят большую востребованность в предпринимательской среде, поскольку позволяют обличить в «юридический мундир» партнерские договоренности.

● Оцифровка документов компаний

Развитие электронных услуг и сервисов делает более удобным совершение самых рядовых операций. Например, для обращения с пакетом документов в какой-либо государственный орган компании ранее требовалось представление пакета документов в подлинниках либо пакета копий, заверенных нотариусом. Сегодня нотариус может перевести документы в цифровой формат с сохранением юридической силы документа. Такой документ подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса и выдается обратившемуся лицу. Это критически важно при необходимости предоставления документов в разных местах, ведь скорость передачи электронного документа значительно выше, чем передача бумажного оригинала. Кроме того, нет необходимости постоянно носить с собой папки с документами, что, ко всему прочему, снижает риск их потери или кражи. И вообще, это просто удобно. Правда, есть ряд ограничений для документов, которые нельзя перевести в цифру.

● Доверие без отмены

Мы все помним общее правило о возможности отмены ранее выданной доверенности. Есть случай, когда такое право может быть ограничено, — это выдача безотзывной доверенности. Выдавать ее могут юридические лица или индивидуальные предприниматели для исполнения или обеспечения исполнения обязательств по заключенным договорам. Проще говоря, целью безотзывной доверенности является защита интересов представителя, связанных с возможностью выполнения определенных действий в соответствии с отдельным договором между таким представителем и доверителем.

Например, некоторые лизинговые компании при заключении договора лизинга предусматривают обязанность лизингополучателя (получателя имущества) по выдаче безотзывной доверенности для получения сведений об открытых счетах в Федеральной налоговой службе. Все дело в том, что такая информация носит закрытый характер, и получить ее может сам налогоплательщик, а у лизинговой компании таких полномочий нет. По закону, если получатель лизинга не вносит платежи по договору, лизинговая компания вправе направить в банк распоряжение о списании средств со счета лизингополучателя в бесспорном порядке.

Безотзывная доверенность может быть отменена:

● в случаях, предусмотренных самой доверенностью;

● после прекращения обязательства, для которого она выдавалась;

● в случае злоупотребления полномочиями представителем.

● Сделка на расстоянии

Возможность заключения договоров в дистанционном формате одинаково полезна как для граждан, так и для организаций. Она предполагает обращение каждой из сторон к нотариусу в регионе своего нахождения. Стороны друг с другом не встречаются. Заключение договора осуществляется на основе программных средств Единой информационной системы нотариата с использованием видео-конференц связи. В дистанционном формате допускается заключение любого договора и с любым количеством участников. Формат позволяет сократить логистические и временные расходы.

● Внесудебное взыскание

Нотариусы совершают исполнительные надписи — распоряжения нотариуса о взыскании денежных средств или истребовании имущества от должника. Исполнительная надпись позволяет превратить бумажный долг в реальный исполнительный документ без единого судебного заседания.

Исполнительную надпись невозможно совершить на любом договоре. Для возможности применения такого способа взыскания при подготовке к заключению договора нужно внимательно подготовиться.

Совершение исполнительной надписи возможно по:

● нотариально удостоверенным сделкам,

● кредитным договорам, за исключением договоров с микрофинансовыми организациями (при наличии условия),

● договорам поручительства (при наличии условия),

● договорам об оказании услуг связи (при наличии условия),

● залоговым билетам, выдаваемым ломбардами,

● договорам хранения,

● договорам проката

Нередко выдача займов обеспечивается предоставлением залога. Когда такие сделки совершены в нотариальной форме, у кредитора вместо обращения в суд есть право обратить взыскание на предмет залога на основании исполнительной надписи.

Это позволяет сократить время на защиту нарушенного права и приобретает еще большую актуальность в условиях значительно увеличившихся государственных пошлин при обращении в суд.

Подробнее об исполнительной надписи нотариуса – в этом номере журнала в материале К. Соколова «Исполнительная надпись нотариуса: в каких случаях возможно взыскать долг без суда?»

● Обеспечение доказательств

В рамках обеспечения доказательств нотариусы осматривают письменные (сайты, маркетплейсы, личные кабинеты) и вещественные (строительные площадки, помещения, производства) доказательства, допрашивают свидетелей и назначают экспертизы.

Для доказывания своей позиции в рамках спора необходимо представление доказательств, которым часто свойственно видоизменяться, особенно если речь идет об информации в сети.

Когда актуально:

● защита деловой репутации (пример: размещение конкурентами сведений о низком качестве продукции);  

● подтверждение недобросовестной конкуренции (пример: торговля под чужим товарном знаком);

● трудовые споры с дистанционными работниками (пример: осмотр переписки с работниками, подтверждающей определенные обстоятельства);

● нарушения авторских прав (пример: использование изображений или фотографий без согласия правообладателя);

● фиксация условий публичных договоров (пример: зафиксированные условия позволят защитить права в случае их изменения);

● осмотр помещения или имущества (пример: фиксация состояния объекта при необходимости продолжения строительных работ или состояния передаваемого в аренду имущества);

● необходимость представить свидетельские показания при невозможности явки свидетеля в суд;

● необходимость проведения экспертизы (нотариус выносит постановление о назначении экспертизы по аналогии с судом).

Доказательства, осмотренные нотариусом, предполагаются достоверными, позволяют сохранить информацию на конкретный момент и использовать ее как аргумент в случае изменения.

● Депозит нотариуса

Депозит нотариуса, в частности, может использоваться для исполнения обязательств, когда должник не может самостоятельно это сделать. Например, когда кредитор уклоняется от принятия исполнения или есть неопределенность в том, кто является кредитором. К слову, часто депозит используют для расчетов с кредиторами в делах о банкротстве. Деньги вносятся на депозит нотариуса, что является надлежащим исполнением обязательства.

Кроме того стороны обязательства вправе по обоюдному желанию обратиться к нотариусу для депонирования денежных средств, движимого имущества и ценных бумаг. Депонирование — это оставление чего-либо до наступления или ненаступления определенных условий. В случае с депонированием у нотариуса именно он проверяет соблюдение таких условий.

Предположим, у исполнителя контракта есть опасения в недобросовестности заказчика, и по его мнению существует риск неоплаты выполненной работы. В таком случае, стороны могут обратиться к нотариусу для размещения заказчиком денег в счет оплаты работ на публичном депозитном счете нотариуса. После выполнения работ нотариусу представляются документы, подтверждающие данное обстоятельство, и денежные средства перечисляются исполнителю.

Публичный депозитный счет нотариуса не просто банковский счет, это полноценный финансово-правовой инструмент, который обеспечивает правовую безопасность.  

● Представление документов на регистрацию в ФНС России

При необходимости внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц нотариус может передавать документы для проведения регистрационных действий. В некоторых случаях, например при назначении руководителя или заверении сделки по продаже доли в уставном капитале, это происходит автоматически.

В других случаях, предпринимателям необходимо самостоятельно обращаться в регистрационный орган. При этом по желанию сторон нотариус может передать документы прямо с нотариального приема. В таком случае оплачивается только нотариальный тариф, госпошлину за регистрацию уплачивать не нужно. Документы после регистрации выдаст нотариус в цифровом формате или на бумажном носителе.

Нотариат в бизнесе — это не просто заверение, а мощный инструмент превентивной защиты бизнеса от правовых рисков на всех стадиях предпринимательской деятельности.